注册 登录  
 加关注
   显示下一条  |  关闭
温馨提示!由于新浪微博认证机制调整,您的新浪微博帐号绑定已过期,请重新绑定!立即重新绑定新浪微博》  |  关闭

上海钟涛律师

电话:15800502572,专注于婚姻家庭、房产买卖、房屋拆迁、交通事故等领域

 
 
 

日志

 
 
关于我

手机 15800502572 ,qq 17281477,网址 http://www.yaoup.com 专注于知识产权权属纠纷案件、知识产权侵权纠纷案件、知识产权合同纠纷案件、商标和专利的行政诉讼案件、网络诉讼案件、域名诉讼案件、技术合同案件、其他知识产权案件。

网易考拉推荐

企业被吊销和撤销后的民事责任承担问题探析  

2009-04-11 17:34:37|  分类: 公司法务 |  标签: |举报 |字号 订阅

  下载LOFTER 我的照片书  |
企业被吊销和撤销后的民事责任承担问题探析  一、企业被吊销营业执照、歇业或被撤销后,如何确立其民事诉讼主体地位
    (一)企业被吊销营业执照后的诉讼主体问题。

    吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对未按规定参加年检而违法的企业法人作出的一种行政处罚。造成的后果是,企业法人的经营资格被强行剥夺,从而丧失了其从事经营活动的行为能力,最终导致企业法人消灭。但营业执照被吊销,并不等于企业法人立即消灭,企业法人仅仅是停止清算范围外的一切活动。根据《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第20条、第33条规定,企业法人被吊销营业执照后,应当由企业上级主管部门或者由企业自行组织清算组依法进行清算,清算程序结束并办理了工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此,企业法人被吊销营业执照后至其清算程序结束被工商行政管理机关注销登记前,该企业法人仍应视为存续,仍可以自己的名义从事清算范围内的诉讼活动起诉应诉。被吊销的企业有清算组负责清理债权债务的,也可以清算组为诉讼主体;没有清算组且无人应诉的,应以清算主体(如上级主管部门)为诉讼主体。
    
(二)企业被撤销后的诉讼主体问题。
    撤销企业是企业主管部门决定终止企业法人,将企业主动退出市场的行为。企业因被撤销而由工商行政管理机关注销其法人营业执照的,属于法人终止,应当办理注销登记,并对其债权债务进行清理。从工商行政管理机关核准企业撤销之日起,其法人资格和经营资格终止,在诉讼中也不具备诉讼主体资格。那么,一旦发生诉讼,由谁作为当事人呢?最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第51条规定:“企业法人未经清算即被撤销,有清算组织的,以该清算组织为当事人;没有清算组织的,以作出撤销决定的机构为当事人。”据此,如被撤销企业成立有清算组负责清理企业的债权债务,清算组当然是诉讼主体,可以起诉应诉。如没有清算组负责清理债权债务的,应以清算主体(如上级主管部门)为诉讼主体。
    
(三)企业歇业或视同歇业后的诉讼主体问题。
    根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十二条的规定:“企业法人领取《企业法人营业执照》后,满六个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年的,视同歇业……”企业歇业后,登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》及其副本,收缴公章,并将注销登记情况告知其开户银行。企业法人如因歇业被注销,负有清理责任的主体应当组织清算组对企业的债权债务进行清理,资不抵债的,还应当向人民法院申请破产。对于企业法人申请歇业或在领取《营业执照》后满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年而被视为歇业,未成立清算组织,亦未办理注销登记,工商行政管理机关也未收缴或吊销企业的营业执照,则视为该企业仍具备法人资格,在诉讼中应当认定其具有诉讼主体资格。如该企业已处于事实上的无人管理的状态,导致债权人无法向其主张权利的,债权人可将歇业企业与其清算责任人列为共同被告提起诉讼。具体分以下3种情况:
   ⒈企业歇业后,如企业成立清算组负责清理债权债务的,清算组为诉讼主体,可以起诉应诉。债权人起诉歇业企业应以清算组为被告。
   ⒉企业歇业后,被登记主管部门注销登记,但无清算组织负责清理债权债务的,负有清算之责的主体(如上级主管部门)为诉讼主体。债权人起诉歇业企业应以清算主体为被告。
   ⒊企业歇业后未注销登记,也无清算组织负责清理债权债务的,企业和清算主体为共同诉讼主体。债权人起诉歇业企业可以企业和清算主体为共同被告。
   
二、不同性质企业法人清算主体的确定
   (一)企业性质为国有企业法人的,其在工商登记上确定的上级主管部门为清算主体;国有企业的投资主体是国家,国家是国有企业的唯一股东,其上级主管部门代表国家管理国有企业,国有企业终止后,其上级主管部门为清算责任人。
    (二)企业性质为集体企业法人的,其在工商登记上确定的开办单位为清算主体;集体企业的投资主体是集体组织,集体组织是集体企业的股东,即开办单位。集体企业终止后,其开办单位为清算责任人。
    (三)企业性质为有限责任公司法人的,以公司登记确定的全体股东为清算主体;按照《中华人民共和国公司法》第191条的规定,有限责任公司的清算组由股东组成,股东是清算主体。按照该条规定,可以理解为有限责任公司的全体股东都有在公司终止后清算公司债权债务的责任,全体股东都是清算主体,均可以起诉应诉。
    (四)企业性质为股份有限公司法人的,其清算主体分两种情况:如成立清算组的,应以清算组为主体,未成立清算组的,应以董事会为主体;按照《中华人民共和国公司法》第191条的规定,股份有限公司的清算组由股东大会选定股东人选组成。因此,根据该条的规定,只有股东大会选定的股东才是清算主体,并不是全体股东都有清理公司债权债务的义务。但有一点是肯定的,清算主体不会超出清理公司债权债务的范围。基于此,如果股东大会不选定股东人选,清算主体不能确定,可以根据公司法关于股东大会由董事长召集、清算组由股东大会选定股东组成的规定,确定股份有限公司的董事会为清算主体。董事会由公司的主要股东组成,是公司的常设权力机构,国外的立法例(如《德国民法典》第48条、《日本民法典》第74条)中也多规定董事会是清算主体,负有在公司终止后清理公司债权债务的责任。因此,在股东大会不选定股东人选组成清算组的情况下,董事会应当是清算主体,可以起诉应诉。
    (五)企业性质为法人型联营企业法人的,应以联营企业在工商登记确定的各投资主体为清算主体;联营企业是不同投资主体共同投资成立的,联营各方是企业股东。联营企业终止后,联营各投资主体为清算主体。与此相关,合资企业、参股企业等由多个股东,多个发起人成立的企业,各发起人都是企业终止后的清算主体。只有一个投资主体的独资企业,其投资主体为唯一清算主体。
    (六)企业性质为股份合作制法人的,其在工商登记确定的出资人为清算主体。股份合作制企业,是对国有中、小型企业、城镇集体企业,采取由企业全体职工出资入股,买断原企业产权,或者由全体职工与企业共同出资入股,或者其他投资者参股,实行劳动合作与资本合作企业组织形式的一种企业。因此,股份合作制企业终止后,应以其在工商登记的投资人为清算责任人。
    (七)企业性质为其他非公司法人的,其在工商登记确定的出资人为清算主体。
    
三、企业被吊销营业执照、歇业、或被撤销后民事责任承担问题
    上述清算主体参加诉讼后,根据案件的具体情况,人民法院可以判令其承担的法律责任大体有以下几种类型:
    (一)清理责任,即在企业终止后清理企业债权债务的责任。
清理责任是以保护企业的合法权益,保护债权人的权益为出发点的,因此,负有清算责任的清算主体在清理企业的债权债务过程中,要尽量保全企业的财产,采取合法的措施回收企业的在外债权,实现企业的财产保值,甚至增值。正当的清算程序可以有效地保护债权人的利益,并维护清算主体作为企业开办人的商业信誉。如果清算主体不尽清算责任,任凭开办的企业歇业、注销或被吊销营业执照而不采取措施进行清理,保护企业的权益,甚至私分企业的财产,即实际损害了企业债权人的合法权益。债权人起诉清算主体要求其承担清理责任的,人民法院应当予以支持,判令清算主休在规定期限内依照民法通则、公司法、企业法的规定,对企业进行清算。清算责任是我国民法通则等有关法律规定的法律责任,责任的来源是法律的直接规定,对所有不尽清算责任的清算主体,人民法院均可以根据债权人的起诉,援引法律的规定迳行判决。
    
(二)对债权人的赔偿责任,即未尽清算之责时承担的赔偿责任。
    当清算主体在人民法院判决限定的时间内未尽清算责任,或在企业歇业、被吊销营业执照后的长时间内不清理企业,造成企业财产流失、贬值、甚至私分企业的财产,致使债权人的债权受到实际损失的,清算主体应当承担对债权人的赔偿责任。清算主体不尽清算之责对债权人的赔偿责任,性质上属于侵权责任,在责任构成上,有四个要件:⒈清算主体不尽清算责任;⒉企业财产流失、贬值,甚至被私分;⒊造成债权人实际损失;⒋债权人的损失与清算主体不尽清算责任之间存在因果关系。至于清算主体承担的责任范围,应分两种情况,一种是对积极损害债权人权益的行为造成的损失承担赔偿责任,另一种是对消极不作为损害债权人权益的行为造成的损失承担赔偿责任。
    清算主体不尽清算之责对债权人的赔偿责任,性质上属于侵权责任,人民法院在裁判中可依据民法通则关于法人终止应当清理债权债务的规定和关于侵权责任的规定。另外,人民法院也可以参照破产法关于破产清算人的赔偿责任的思路。世界各国破产法均规定,破产清算人在清算中因故意或过失造成破产企业债权人损失的,破产清算人应当承担赔偿责任。破产清算人与清算主体的共同点是均对企业负有清算责任,前者受法院指定而产生,后者因与企业有所有关系和经营管理关系而产生,前者违反义务在造成债权人损失时要承担责任,后者人微言轻企业的所有者或经营管理者违反义务更应当承担责任。
    (三)投资不足的补偿责任,即企业主管部门、开办单位或投资者因对企业投资不足而承担的补足投资责任。
    清算主体是企业的开办者,具有实际上或名义上(仅指国有企业的主管部门)的股东地位,当清算主体存在对所开办的企业投资不足的情况,人民法院可以判令清算主体补足投资,这是清算主体的补偿责任。人民法院判令清算主体补足投资,是依据作为股东的清算主体违反其在开办企业时的投资承诺,因而补偿责任具有违约责任的性质。另外,我国法律(如公司法、企业法人登记管理条例)和相关司法解释均规定开办单位投资不足应当进行补足,因此,清算主体的补偿责任也同时具有法定责任的性质。
    
(四)清偿责任,即清算主体因虚假承诺而承担的责任。
    在特定情况下,清算主体也不排除对企业债务应当承担直接的清偿责任。当清算主体撤销所开办的企业,到工商行政管理部门办理注销手续,在其向工商行政管理部门要求撤销企业的申请中,承诺企业的债权债务已经清理完毕而实际上又未予清理时,清算主体应当承担对企业债务的清偿责任。在这种情况下,人民法院判令清算主体承担清偿责任是依据清算主体给工商行政管理部门的申请中的承诺,即清算主体向工商行政管理部门承诺企业的债权债务已经清理完毕,该承诺具有对公承诺的效力,而非仅为个人的债务承担性质。由于任何人均可承诺承担任何人的债务,法律并不限制第三人主动加入到债务承担中,因此只要清算主体的承诺有对公承诺的性质,依其承诺,人民法院可以判令清算主体承担对企业债务的清偿责任。

        (作者单位:常州市钟楼区人民法院)
  评论这张
 
阅读(198)| 评论(0)
推荐 转载

历史上的今天

评论

<#--最新日志,群博日志--> <#--推荐日志--> <#--引用记录--> <#--博主推荐--> <#--随机阅读--> <#--首页推荐--> <#--历史上的今天--> <#--被推荐日志--> <#--上一篇,下一篇--> <#-- 热度 --> <#-- 网易新闻广告 --> <#--右边模块结构--> <#--评论模块结构--> <#--引用模块结构--> <#--博主发起的投票-->
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

页脚

网易公司版权所有 ©1997-2017