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上海钟涛律师

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2008年婚姻案件审判焦点问题总结 一  

2009-03-24 11:41:18|  分类: 婚姻家庭 |  标签: |举报 |字号 订阅

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2008年婚姻案件审判焦点问题总结 
 王芳律师
 
   本人多年来一直专门从事婚姻家庭案件的代理,也热爱相关的法律理论研究。尤其是近年来担任全国律师协会婚姻法论坛副主任以后,得以有更多的机会组织、参与或主持相关研讨会议、论坛,得以与全国各地的婚姻家庭案件审判法官及专业律师交流探讨。笔者发现在近两年的婚姻家庭案件审判中存在不少争议很大的问题,甚至出现一些“同案不同判”或“法律依据不足”现象。全国各地的婚姻法专业律师对此类问题反映强烈,笔者认为很有必要作出总结性的报告,经过研究、分析和整理,现对争议较多问题总结如下,但也仅仅是一孔之见,仅供参考:
一.  关于离婚诉讼中,一方婚前以按揭方式购买住房的房产分割问题:
(一)夫妻一方在婚前,以自己的名义签订购房合同及抵押贷款合同,并支付购房首付款,婚后由夫妻共同继续偿还按揭借款,且婚后才取得房屋产权证的房产在离婚诉讼中如何分割?具体些问题是:房产应当认定为一方婚前个人财产还是夫妻共同财产?买房首付款,婚后贷款额、欠银行债务该如何分割?目前有三种操作实例:
1、 认定该房屋应为一方的个人财产。婚后配偶一方参与共同贷款,并不改变该房屋为个人财产的性质。离婚时尚未归还的贷款为购房一方的个人债务,对婚后用夫妻共同财产归还的部分贷款,应返还一半给配偶一方。
2、认定该房产为夫妻共同财产,直接对房产进行分割,未分到房产一方得到相应的房产价值折价款。对于一方婚前支付的房款(包括首付款及婚前还按揭款),由配偶一方返还给另一方一半,尚欠的贷款,作为夫妻共同债务,由双方共同承担。
3、 认定该房产为一方的个人财产,尚未归还的贷款为一方的个人债务。在婚姻存续期间用夫妻共同财产还贷部分,应考虑房屋增值收益,由一方对配偶一方进行合理补偿(不仅仅是偿还对方一半的婚后还贷额)。
在第三种审判思路上又有两种不同具体的操作方法:
(1)   购房总成本=婚前首付款+一方婚前已还贷额+ 婚后夫妻共同还贷额+离婚时剩余的贷款本金
   配偶应得补偿款=配偶还贷额/购房总成本*诉争房屋市场价值
(2)配偶应得补偿款=配偶还贷额/购房合同全价款*诉争房屋市场价值
上述两种方法都是考虑到配偶另一方出资应当有相应的房产增值利益回报,区别是增值利益大小的计算方式的不同。
 
(二)在法律适用依据方面,也存在不同的认识:
   江苏省高级人民法院关于使用《中华人民共和国婚姻法》及司法解释若干问题》的讨论纪要第十三条规定:夫妻一方婚前以个人名义办理房贷,且用个人财产支付首期房款,在婚姻关系存续期间用夫妻共同财产还贷,如果在婚后取得房屋所有权的,无论登记在一方还是双方名下,均应当认定为夫妻共同财产,离婚时作为夫妻共同财产进行分割。对于一方婚前支付的首付款,由另一方返还一半;尚欠的贷款,作为夫妻共同债务,由双方返还。
     在江苏省高级人民法院民一庭总结的《婚姻家庭案件审理中若干问题的思考》中认为:
    一方婚前以个人名义办理购房贷款,并以个人财产支付首期房款,婚姻关系存续期间以夫妻共同财产偿还贷款的,应当区分两种情形分别认定:①如果于婚后取得房屋所有权,即使登记于一方名下,也应当认定为夫妻共同财产,离婚时作为夫妻共同财产进行分割。对于婚前一方所支付的首期付款等款项如何认定和处理,实践中有不同的意见。有同志认为,婚前一方支付的首期付款,应当作为夫妻间的债务,由另一方返还一半。这种做法便于操作,受到法官们的欢迎。但学者们认为,婚前支付的首期房款,随着房屋的增值,该笔款项实际已产生了收益,而且有可能增值幅度较大,如果此时仅由另一方返还一半,可能会造成双方利益的失衡。因此,不妨将其出资作为所占房屋份额的考虑,比较公平合理。对于尚欠的银行贷款,应当作为夫妻共同债务,由双方分担。②如果所有权于婚前取得,且登记于一方名下,但于婚姻存续期间以夫妻共同财产偿还贷款的,房屋应认定为一方个人财产。婚后以共同财产偿还的贷款,一方应予返还本金及相应增值部分利益。
而《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释(二)若干问题的解释(一)》规定:夫妻一方婚前以个人财产购买房屋,并按揭房款,产权登记在自己名下的,该房屋仍为个人财产,同样,按揭贷款为其个人债务。婚后配偶一方参与清偿贷款,并不改变该房屋为个人财产的性质。因此,在离婚分割财产时,该房屋为个人财产,剩余未归还的债务,为个人债务,对已归还的贷款中属于配偶一方清偿的部分,应当予以返还。
  由此可见,由于现行《婚姻法》对此类房产分割无原则性规定,各地高院又出台了不同的解释或补充细则,才造成了全国同案不同判的混乱现象。我们认为对此进行分析并统一认识非常必要。
 
(三)法理分析:
    出现同案不同判的差异是在于判断夫妻共同财产的根本标准看法不一,尤其是出现《婚姻法》与《物权法》形式上的冲突时。认为属于婚前个人财产法官的理由是:买方已在婚前通过银行借款的方式支付了全部的购房款,买卖合同义务已经履行完毕,一方已在婚前取得了房产的全部债权,婚后获得房产的物权只是财产权利的自然转化,不涉及到夫妻共同劳动的投入和付出,故诉争房屋的财产权利取得是一方在婚前就已经得到;而认为属于夫妻共同房产的法官认为,应严格依据《物权法》第九条的规定,如果房产是在婚后才登记取得,则该不动产财产权利应视为婚后所得,依据《婚姻法》第十七条的规定,故应当认定为婚后取得的夫妻共同财产,婚前一方已支付的首付款及已按揭还款,应视为夫妻共同债务对待。
   我们认为:认定房产是否是夫妻共同财产应以《婚姻法》的立法本义来分析,判断夫妻共同财产的标准应有两个:一个是在婚姻关系存续期间取得财产权利,另一个是夫妻共同劳动,生产,经营所得。《婚姻法》确立夫妻共同财产制的本意就是鼓励夫妻为家庭共同作出自己的贡献,促进维系平等和睦的家庭关系。所以在判断某一项财产是否是夫妻共同财产的根本标准,要看双方在婚姻维系过程中是否是共同劳动所得,是否是以不同方式为家庭财产的获得作出各自的努力。《婚姻法》的财产关系的确定相对于《物权法》来说,应是特别法,在处理夫妻内部财产关系时,确定夫妻财产权利归属,应优先适用《婚姻法》的基本原则。只有在处理夫妻与第三人之间的对外财产关系时,才能适用《物权法》的公示公信原则,婚前购房一方已在与对方共同生活之前通过自己的付出得到房产权益,只不过还没有从债权过度到物权,婚后随着产权登记条件的成熟,该方当事人才办理相关手续,此时只是财产权利形态的自然转化,并未发生财产来源的实质性变化。故我们更多的倾向于第三种审判意见,并寄希望于司法机关统一审判认识。
     在第三种操作方法中,我们认为还还需要进一步探讨:如何给予非直接购房一方合理的补偿?若补偿配偶一方房屋增值利益的法律依据是什么?房产增值利益分配的方式如何?这些都需要进一步分析。我们倾向于上述第三种审判思路的第一种操作方法,婚后配偶一方的还贷利益如何补偿应考虑到以下三个因素:
1、婚后配偶帮助另一方偿还其婚前个人债务即银行按揭贷款,这并非其法定义务,而且这种建立于夫妻身份关系上的还贷行为,实际上是一种融资行为,在不动产价值日新月异飞速升值的今天,如果仅仅判决返还配偶另一方曾还贷部分的原价款,确实是有失公平的,在另一方配偶还贷的真实意思背后,我们发现其实是他基于对婚姻家庭不解体情况下,对婚姻带来共享利益的一种期待,才愿意付出金钱代价支付按揭还款,所以当婚姻解体时对其所付出的金钱应当给予更高的补偿;
2、非购房的夫妻一方由于信赖婚姻的长久,自愿的长年为配偶还款,从某种程度上说可能使其丧失投资房产(包括其它投资性财产)获取收益的机会,如果不是这样,也许他还会自行购房消费或投资。从这一点考虑,我认为法院判决可将配偶一方的出资视为夫妻双方共同投资房产的出资行为,应当考虑到房屋升值的利益给予配偶一方一定补偿。但此观点需要考虑到是如果婚前所购房屋发生贬值时,参与共同还贷的一方配偶是否也要承担相应损失呢?我个人认为,从婚姻财产关系本质来看,如果一方婚前购买房产没有升值甚至贬值,离婚时分割时应当只是返还对方婚后还贷的部份就可。
3、对于一方婚前购买的房产,配偶另一方虽婚后参与共同还贷,但同时也无偿的享受了该房的长期居住利益,大部分婚姻案件中都存在这一情形,其实这也是购房一方对配偶另一方参与还贷的一种利益补偿,我想这也是法官要权衡的一种因素。
 
二、有限责任公司的股权分割
本专题讨论的是夫妻一方以夫妻共同财产在婚内出资,以自己名义成为有限责任公司股东,而另一方配偶为非股东的身份,在离婚诉讼中涉及到对一方名下的有限责任公司股权分割的情形。目前司法审判中出现以下难点:
(一)我国《婚姻法》司法解释二第十六条规定:人民法院审理离婚案件,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理:
1、夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东;
2、夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。
   然而,大多数离婚诉讼中面临的是夫妻间就出资额转让难以协商一致的情况,对此现行司法解释却未作明确。此处遗漏两处情况。
大多数夫妻在离婚时候,彼此相互仇视,往往财产分割成为双方争议的焦点。尤其是通过人民法院以诉讼的方式来处理离婚纠纷的时候,矛盾更加冲突和激烈,一边是股东一方偷偷转移公司资产或转让股权,甚至大额举债,另一边是非股东一方要求很高的股权折价款,双方在法庭上的陈述是天壤之别,很难心平气和的就公司股权分割能够协商一致,这种不致通常又会分为两种情况,我们以男方为股东分析:
(1)、男方不同意将其股权分割,但是愿意就女方应得的出资份额给予经济补偿,女方同意接受此方案。但双方就经济补偿的价格产生巨大差异。一般来说,由于夫妻在离婚中彼此怨恨对方,离婚后,妻子也不愿意成为丈夫所在公司的新股东,而且对其它的合作伙伴和公司经营管理事务并不熟悉,所以大多数情况下愿意放弃成为新股东的机会,倾向于得到相应的经济补偿。离婚诉讼中作为股东的男方往往在临近离婚诉讼时候不断地转移公司财产,增加公司的债务,制作虚假的财务账目,此举目的很明显,意在降低出资转让的价格。女方则希望这次离婚财产分割能得到收益最大化,双方的巨大分歧使得法官进行调解十分困难。而对于待分割股权的价值其举证责任如何分担呢?如果按照民事诉讼的“谁主张,谁举证”的原则,仅要求非股东一方承担举证责任,其实现可能性极小,因为大多数情况下这一方根本不参与公司任何经营管理,财务数据更是无从了解。
     针对这类案件,《婚姻法》司法解释二没有具体的指导意见,法官往往没有采纳原被告双方任何一方的主张,而是直接判决股权归原股东一方所有,由该方按股权所对应的原出资额比例给另一方折价款。这样的处理结果显然对双方都不是公平合理的,因为股权价值高低如何与其公司成立时的出资额有可能相去甚远。
(2)、男方不同意将该出资进行分割,女方则坚持自己拥有分割该出资的权利,要求按照《公司法》规定实施成为新股东的程序。
关于这一问题,持两种不同看法。一种意见认为作为配偶的股东,对于以夫妻共有财产投资的股权所享有的是一种准股权的权利性质,只不过这种准股权的内容更倾向于财产权利部份。这种准股权性质决定了妻子有权要求在离婚时直接分割该出资,有权要求成为该公司的股东。此时,法官可以在双方协商不一致时直接判决股权分割给配偶一半,那么法官是否应当担当起股东大会召集人的角色,征求其它股东是否行使优先购买权的意见呢?法官是否需要查阅该公司的章程,按照公司章程中新股东加入条件的规定再作安排呢?另一种意见认为,目前《公司法》仅对原股东死亡后,其股东资格继承人可当然继承,但对离婚后配偶是否能有资格成为新股东未作说明,认为《婚姻法》不能当然的推定,故只要男方不同意转让该股权的,就驳回女方的请求,只能对女方进行折价补偿?对此目前学理界尚有争议,《婚姻法》司法解释也未作明确。
 
(二)离婚诉讼中夫妻双方协商一致转让出资额时,如何就《公司法》与《婚姻法》相衔接,现行立法缺乏具体操作的指导性。
     虽然有明确的司法解释,但由于股权的分割涉及到其它股东等第三人,需要人民法院在审理过程中采取具体措施。夫妻离婚时大多反目成仇,即使一方愿意把自己的股权全部转让给对方,也未必能积极主动的按照新《公司法》的内容操作股权转让事宜,《公司法》规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其它股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让股权;不购买的,视为同意转让。所以,这需要离婚诉讼中股东一方主动向该公司其它股东发通知,并即时将其它股东态度反馈给法庭,可实际司法实践中常常是股东一方极不配合,根本不提供其它股东的书面意见,使得法庭无法作出判决,而每个案件都有审限限制,最后法官不得已,往往先行判决离婚和其它财产分割,而对离婚中的股权分割要求当事人另案处理,这无疑增加了诉累。
    那么这又引出一个程序问题。如果为股东一方当事人怠于履行征求其它股东意见的,法官该作何处理?是直接视为其它股东同意还是由法官依职权通知其它股东到庭作出声明?如果某些股东联系不上又该作何处理?
 
(三)待分割的股权价值高低难以衡量
   正如前面所说,在我们婚姻法律师代理的涉及到股权分割案件中,夫妻双方就股权价值高低在法庭上的陈述是天壤之别。非股东方常常强调对方企业的年利润、市场占有率、公司帐户的现金流,而股东方则反复强调公司有众多债务,目前已资不抵债,濒临破产。显然双方都是强调对自己有利的因素。实际上,从会计学的角度看,真正能够客观的衡量待分割股权价值高低的方法,应当是由会计师事务所对该公司的资产(包括有形资产和无形资产)、债权、债务进行全面的评估,法院根据最后的评估报告再确定待分割股权的价值。然而令人吃惊的是,能如此操作的案例是少之又少,历次研讨会中发言的婚姻家事法官也表示难以操作,表现在:
①评估费用较高,根据谁主张谁举证原则,往往是非股东一方要求评估,而该方又往往是经济上的弱势方,根本拿不出预交的评估费。
②评估依据欠准确:不少企业本来就为了应付税务机关作假帐,而股东一方又早在离婚诉讼前作了不少准备,如转移企业财产、伪造企业债务,导致即使会计评估机构去该公司评估,也只能面对假帐进行评估,最后结果可想而知,一本厚厚的评估报告成为了“毒树之果”,法院如果依此判决,将对非股东一方极不公平。
③评估期限较长,公司其它股东抵制评估不予配合等也是难以操作的因素。
   综上所述的原因,使得法官不愿启动评估程序,而当事人又没有能力借助这个手段,最后导致的结果很有可能是法官告知股权分割由当事人另案处理,或是告知双方作出条件让步,达成调解意见。前者无疑会使离婚诉讼中精神上、经济上本来就很煎熬的当事人,还要陷入诉讼马拉松,给当人带来沉重的精神负担和经济负担。而后者很可能造成双方当事人不服调解结果,甚至对司法公正产生质疑。
因此,对有限责任公司的股权分割问题急待国家审判机构作出补充的司法解释或指导性的意见。
(四)我们观点:首先,对于上述的股权分割应当分两种情况分别讨论:
1、夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶的。根据《公司法》第七十二条(股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。)在离婚诉讼中应由股东一方当事人主动书面通知公司其它股东,法官再根据其它股东的意见决定如何判决。但另一种可能的情形是,如果股东一方当事人怠于履行通知其它股东义务的,法官不得直接判决股权的分割,可考虑比照《公司法》第七十三条直接由法院通知其它股东是否行使优先购买权。具体如何操作还有待于《婚姻法》的新的司法解释来确定。(公司法第七十三条是:人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。
   接下来第二个问题是:其它股东放弃或行使优先购买权的不同情形下,法院作何处理?
   如果股东放弃行使股权转让的优先购买权的----法院直接按照原被告双方协商结果判决公司股权归属。
   如果股东要求行使股权转让的优先购买权的----我想法院会面临两种情形:(1)公司其它股东已向通过一方当事人向法院递交要求行使优先购买权的声明,法院可直接将协商好的股权购买款作为共同财产进行分割。
(2)    一种可能性是其它股东联系不上,无法通知其是否行使优先购买权,或者因某些特殊原因无法在法定期限内给予书面答复的,由于离婚案件中股权分割不能剥夺其它股东的优先购买权,故涉及到第三人其它股东要求行使股权转让的优先购买权时,可暂对该公司股权分割不作处理,告知当事人另行通过的财产分割案解决。
   若夫妻之间就股权转让事项不能达成一致的,即股东一方配偶不同意将股权部分或全部转让给对方当事人,而另一方当事人坚持要求成为公司新股东的,则我们的观点是:
(1)    法官不能直接判决股权在双方当事人之间分割,其理由是:关于有限责任公司的股权性质虽然有诸多学派意见,比如债权说、所有权说、社员权说等,但有一点是多有共识的,即股权兼具人身权、财产权的权利特征,股东之间的人合性资合性同样重要。正因如此,夫妻之间的股权分割不能破坏有限责任公司的股东之间的人合性,法官也不能当然的将具有人身权特点的股权当作纯粹的财产权进行分割。所以,我们认为,在此情况下,法院只能将公司股权判归原股东一方配偶所有,而该方当事人承担给付对方股权折价款的民事责任;
(2)    接下来的问题是,股权价值高低如何确定?我们认为,首先原被告双方应当各自就自己所主张的股权价值进行举证,比如一方提交公司的财务报表。如果法官通过双方举证已查明公司实际净资产状况的,就可直接以公司净资产额判决股权的折价款。但如果双方未能充分举证的,法官可应一方当事人的申请,委托专门的会计师事务所,对公司全部资产进行评估,依据评估报告的净资产数额来确定股权价值的高低。
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